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物业股权转让之个人所得税实操

(一)转让非上市公司股权。财产转让所得适用20%个人所得税;

(二)转让上市公司限售股股票。

限售股转让。上市公司股东,如果是限售股转让,根据财税【2009】167号、财税【2010】70号文件规定,征收20%个人所得税。由于2010年1月1日以前,即使转让非限售股股权也不征收个人所得税,因此出现了沸沸扬扬的“陈发树资金矿业避税“事件,在这种情况下财税【2009】167号文件规定自2010年1月1日开始,对大小非解禁转让以及其他限售股转让征收个人所得税。大非的含义是大的非流通股股东,小非的含义是小的非流通股股东,以占股权比例5%为限。

“鹰潭模式”限售股自然人股东同国家税收政策的博弈还在继续,这一次出面助阵的是地方政府。由于限售股解禁缴纳的个人所得税由证券公司代扣代缴,而国家法律并没有限制必须在哪一个证券公司进行交易,因此各地财政部门盯上了这个所谓的“可流动财源”,纷纷出台财政返还政策,以吸引限售股到本地解禁,其中比较出名的是所谓“鹰潭模式”,根据税法的规定,地方税务机关征收的个人所得税,6[地税是地方税务局征收,地税局可以将所收部分进行返还]0%要上缴中央财政,40%归地方财政。而江西省鹰潭市政府2010年7月出台的《鼓励个人在鹰潭市辖区证券机构转让上市公司限售股的奖励办法》规定,如果个人限售股东愿意来本地营业部减持,政府可将限售股东减持个税的地方实得部分的80%作为奖励再返还给纳税人。纳税人如果愿意将奖励全部留在鹰潭投资置业的话,还可按个税地方实得部分的10%再奖励。其运作模式如下:第一步,办理销户手续,即大小非持有者持本人有效身份证原件、深沪股东账户卡原件,到原开户证券营业部填写《撤销指定交易申请表》,办理股票转托管和撤销指定交易手续;第二步,在鹰潭市辖区内证券营业部开设新的营业部资金账户及第三方存管银行账户。

统计数据显示,2010年8月份以后,江西鹰潭市证券营业部突然崛起,从2010年初至2010年11月24日,该营业部共计发生138笔大宗交易减持,涉及总成交金额超过34亿元,分属国盛证券鹰潭胜利西路营业部和国泰君安证券鹰潭环城西路营业部。

鹰潭市财税系统的知情人士最近向媒体透露,引进个人限售股东是鹰潭市政府2010年年初就定好的招商硬指标,打算在当年招徕楼宇、总部企业以及个人转让上市公司限售股35家,争取纳税额上2亿元。任务下达后,政府专门抽调人员成立了办公室,市政府和相关部门的领导在双休日都会出去跑,到上海、北京、江浙一带找客会商,推广鹰潭对限售股转让的财政奖励政策。

平安保险解禁引发税收争议。2007年平安保险上市之前,由于个人不能成为上市保险公司的股东,所以将员工受益计划设计为法人持股,即:由新豪时公司和景傲实业这两家员工投资集合相关公司代表员工持股,股权架构为:平安保险员工—(新豪时公司、景傲实业公司)—平安保险上市公司。2010年4月,首批平安保险限售股解禁,根据计算1.9万名平安保险员工平均每个人出售所持股票获利为200万元,但是出售股票的主体是新豪时公司和景傲公司,200万元按照25%税率缴纳企业所得税后,只剩下150万元,分给员工的时候尚需要扣缴20%的个人所得税30万元,因此以出售股票获利为200万元为例,员工需要负担80万的个人所得税,财富大幅缩水,受益打了六折。

此举引起而来平安保险员工的极大不满,他们高举着“我的股票我做主”的气质,在平安保险总部静坐,但是平安保险公司的说法却是,如果不是目前的股权结构,由于个人不能做上市保险公司的股东,员工连120万的利润都得不到,真是由于公司的架构设计,才使得员工享受到公司上市的红利。

那么是否有其他更好的合理方式解决该问题呢?根据财税【2008】159号文件规定,合伙企业是税收透明体,采取先分后税的原则,即:如果新豪时公司是合伙企业的话,只需要就200万利润代扣代缴个人所得税40万元即可,25%的企业所得税不需要缴纳,即:财富打八折,这一点员工是可以满意的。

目前,鹰潭模式是大小非解禁相对较好的方式,因为这种方式其实是地方政府之间的博弈,税收政策在目前难以解决。

(三)转让境内上市公司股票。上市公司股东,如果是非限售股转让(二级市场),需要进行12万元以上高收入申报,但是根据财税字【1998】61号文件,个人转让境内上市公司股票转让所得继续免税。即:目前炒股所得,只申报不征税。

(四)转让境外上市公司股票。目前二级市场转让股票免税,只针对境内上市公司,对于个人转让境外上市公司股票取得所得,应该按照财产转让所得缴纳个人所得税。

(五)以股权进行投资。[股权投资解决未分配利润转曾资本(未分配利润转增资本是需要交20%个税)、分红、投资特定企业转增资本]

①根据国税函【2005】319号文件规定,个人以非货币性资产对外投资取得股权的,暂不确认所得,待将来股权转让时再确定纳税。

②国税函【2008】115号文件规定,个人以非货币性资产对外投资取得股权时,应该就资产的评估价值与资产计税基础差额计为个人所得缴纳个人所得税。但是,该文件并没有真正执行,国家税务总局公布的有效规范性文件目录中也没有该文件存在。
由于个人转让非上市公司股权按照财产转让所得纳税,而个人以股权进行投资,其资产增值所得暂时不缴纳个人所得税,因此以自然人持有的股权投资到有限责任公司,是无税将自然人股东变换为法人股东的有效方法,即:将自然人股东变换为法人股东。《公司法》27条以及国家工商总局第39号令都明确规定了股权可以作为出资的资产,但是不能超过被投资企业注册资本的70%。

关于该问题讲解的思路如下:(或者从公司借给老板钱或者老板借给公司钱讲起。)

第一,公司要分利润或者未分配利润增资增加注册资本,自然人股东需要缴纳个人所得税。比如,张先生和李先生合资经营企业,公司有大量现金,张先生想要投资另外一家企业,李先生不愿意加入,因此只能分红,否则可以改合资企业的名义去投资,那么如何解决这个问题呢?第二,采取股东等比例向公司借钱的方式。老板向公司借钱,财税【2003】158号文件有限制。第三,采取借钱年末归还,第二年再借的方式,这种方式是:明着欺负税务局。第四, 变直接投资模式为间接投资模式。理想的架构图为:个人——— 一人有限责任公司(或实质控制公司)——实体经营公司。第五,事后的策划也是可以的。如何策划呢?看上市公司对个人定向增发的案例。第六,明确个人以股权作为投资资产,根据国税函【2005】319号文件规定,其资产评估暂不征税,因此可以作为事后调整股权架构的方法。第七,联系到法人股东以自己持有的股权对外投资,符合特殊性税务处理条件的可以享受特殊性税务处理,也就是暂不征税待遇。

自然人以股权投资改变股权架构的作用有三个:一是,解决分红问题。二是,解决未分配利润增资问题。三是,投资到特定企业以增加其注册资本问题。

企业投资架构有三种:第一,自然人股东直接投资模式,为转让股权而设计的股权架构。第二,间接持有模式。为分红增资设计的架构模式,一般应当为常态。第三,合伙企业模式间接投资模式。即:将合伙企业作为税收透明体,以解决中间层纳税的问题,例如:平安保险模式。

(六)自然人转让股权定价问题。

①国税函【2009】285号文件明确了自然人股东转让股权政策。

国税函【2009】285号文件规定,自然人股东转让其持有的股权,在到工商机关做变更前,应该先到税务机关缴税,凭借完税证明或免税不征税证明到工商机关办理变更手续,285号文件还明确股权转让个人所得税的纳税地点为发生股权变更所在地税务机关,这是纳税地点的重大变化。

国税函【2009】285号文件对平价转让股权进行了限制,规定股权转让价格计税依据明显偏低(如低价、平价)转让,且无正当理由的,税务机关有权按照每股净资产或享有的股权比例对应的净资产份额进行纳税调整。

②国家税务总局2010年27号公告对国税函【2009】285号文件政策进行了进一步的补充。

27号公告主要对四个问题进行了界定:

一是,什么是计税价格明显偏低?主要是转让价格低于初始投资成本或其对应的净资产份额的。二是,什么是正当理由?主要包括三个方面:被投资企业连续三年亏损的、亲属之间的股权转让、由于国家政策原因的股权转让(例如,山西的国进民退就是一例)三是,如何调整计税依据?主要是按照股权对应的净资产份额进行调整,但是知识产权、土地使用权、房屋、探矿权、采矿权、股权等合计占资产总额比例达50%以上的企业,净资产额须经中介机构评估核实。四是,经过股权计税依据调整后继续转让的股权计税基础问题。文件规定纳税人再次转让所受让的股权的,股权转让的成本为前次转让的交易价格及买方负担的相关税费。即,不执行双向调整原则。

在实践中,非亲属无偿捐赠股权是否纳税是比较普遍的问题,目前除了财税【2009】78号文件规定亲房屋的无偿捐赠要按照“其他所得“征收个人所得税以外,其他接受捐赠所得在总局层面的文件上并未明确,广东省的粤地税函【2009】940号文件则明确接受股权转增所得按照”财产转让所得缴纳个人所得税。

《27号公告解读》对该问题做了比较详细的探讨。

③《关于股权转让收入征收个人所得税问题的批复》(国税函【2007】244号)规定约定原股东偿还债务如何计算股权转让金额。国家税务总局对广东省的批复中认定,原股东对债权债务的偿还可以抵减股权转让价格。如果对于原股东取得转让收入后,根据持股比例先清收债权、归还债务后,再对每个股东进行分配的,应纳税所得额的计算公式为:应纳税所得额=(原股东股权转让总收入-原股东承担的债务总额+原股东所收回的债权总额-注册资本额-股权转让过程中的有关税费)×原股东持股比例。对于原股东取得转让收入后,根据持股比例对股权转让收入、债权债务进行分配的,应纳税所得额的计算公式为:应纳税所得额=原股东分配取得股权转让收入+原股东清收公司债权收入-原股东承担公司债务支出-原股东向公司投资成本。

④《关于纳税人收回转让的股权征收个人所得税问题的批复》(国税函【2005】130号)文件规定,个人股权转让已经完成后,当事人双方签订并执行解除原股权转让合同、退回股权的协议,是另一次股权转让行为,对前次转让行为征收的个人所得税款不予退回。

⑤《关于个人股权转让过程中取得违约金收入征收个人所得税问题的批复》(国税函【2006】866号)股权成功转让后,转让方个人因受让方个人未按规定期限支付价款而取得的违约金收入,属于因财产转让而产生的收入。转让方个人取得的该违约金应并入财产转让收入,按照“财产转让所得”项目计算缴纳个人所得税,税款由取得所得的转让方个人向主管税务机关自行申报缴纳。

(七)1元转让股权所得以使得个人股东变非居民公司股东的税务处理。《关于个人以专利技术入股及通过转让那个专利技术所有权取得股权有关个人所得税问题的批复》(国税函【1998】261号)

该文件规定:鉴于香港集康国际有限公司是熊建明在深圳方大建材有限公司改组时为符合《公司法》的有关规定而替代其继续持有原有股份而成立的,并将其本人持有的深圳方大建材有限公司的全部股份以1元人民币的价格转让给香港集康国际有限公司,该公司并不从事实际生产经营活动的实际情况,可以认定:深圳方大股份有限公司对香港集康国际有限公司派息分红实际上就是对熊建明派息分红,因此,熊建明对该项所得承担缴纳个人所得税的义务。根据个人所得税法的有关规定,深圳方大股份有限公司向香港集康国际有限公司派息分红时,应按“利息、股息、红利所得”应税项目代扣代缴熊建明应纳的个人所得税。
该案例中,熊建明以1元人民币将股权转让给香港集康国际有限公司,如果在2009年以后,必须要进行纳税调整,缴纳股权转让个人所得税。国税函【1998】261号文件还根据“实质重于形式”原则,将香港集康公司认定为“导管公司”,在2008年以前外资法人企业股东免缴预提所得税,而境内自然人股东取得股息红利所得缴纳20%个人所得税。总局认为,香港集康公司取得股息红利,实际是熊建明取得股息红利,应该照章征收个人所得税。该案例是我国早期个人所得税反避税的成功案例。

(八)股权转让所得而应缴纳的个人所得税,约定由受让方承担无效。

股权转让合同约定股权转让的“一切费用由受让方承担”,双方就一切费用是否包括个人所得税产生了争议,转让方认为应该包括个人所得税,而受让方则认为不包括个人所得税,经过两轮的官司,终审判决认为,这里的“一切费用”不应包括个人所得税,所得税属于不可转嫁税种。在财产转让合同中约定“一切费用由受让方承担”,不应包含个人所得税,否则,构成税收规避,属于私法权利滥用的无效行为。

因此在签订股权转让合同时,要注意合同的规范性,如果双方商议股权转让的个人所得税由受让方承担,就要写到价款中去,比如约定股权转让价款=500万元+股权转让缴纳的个人所得税,明确约定公式,就可以避免税收风险的争议。

(九)股权交易佣金的税务处理技巧。

例如,A公司要将自己持有M公司100%的股权转让给B公司,支付给李先生佣金1000万元,由于佣金需要缴纳营业税和个人所得税,且受到财税【2009】29号文件5%手续费的比例限制,因此税负很高。纳税人可以采取两种方式解决该问题,第一种模式,取得佣金的个人可以办理一个个体工商户并申请税务机关代开发票,可以核定征收综合税率的税款,有的地方只需要8%点多即可开出发票,发票的形式可以劳务等方式进行,从而大大的节省了税款。第二,采取两步转让的方式,即:企业现将股权转让给李先生,李先生再将股权转让给B公司的方式,即:化佣金为股权转让所得,节省了营业税,并且A公司不再需要支付佣金,不再受到佣金比例的限制。这种所得类型转换的思路,是税收策划中经常运用的。

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